新萄京赌场-社保新政视阈下劳动用工成本筹划路

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新萄京赌场-社保新政视阈下劳动用工成本筹划路

文章来源:admin    时间:2019-03-12

  

  近段时间以来,社会上有两个话题引起了劳动法学界、律师界以及相关部门的热议,一是社会保险费用由社保部门征收将于2019年1月1日之后改为税务部门征收,也即是通常所说的“社保入税”或者“社保新政”。二是个人所得税法的修改,个人所得税改为综合计算所得,允许部分家庭支出在税前予以扣除。由于这两个新政都与劳动者的收入以及企业用工成本密切相关,一招不慎就有可能让企业陷入困境,甚至处于破产的边缘。所以HR更要对此加以特别重视,并积极采取措施,既要符合法律规定,同时也能为企业降低用工的成本。

  社保新政也即是社会保险费用由社保部门征收改为税务部门征收。实际上,就我国通常做法而言,社会保险费用的征缴目前存在着三种模式:一是由社保部门全责征缴。我国大多数地区基本上都是采取这种模式。这种模式缺点非常明显,由于社保部门并不掌握企业的实际工资发放情况,人员雇佣情况,而且社保稽查力量薄弱,人员短缺。所以,企业工资水平、缴费基数、以及雇佣情况完全由企业自行申报。只有劳动者举报时社保部门才予以稽查。而且社保审计也不是每年必查,而且覆盖面太窄,所以导致企业不缴、少缴或者不按规定的险种缴纳社会保险费的情况非常普遍。据51社保调查数据显示,能够依法缴纳社保的企业比例也就20%左右。由于以上原因导致企业普遍性违法情况非常严重,从而在社会上形成一种法不责众的印象。

  二是由社保部门负责,税务部门代征,也即是委托征收制。社会保险费的征缴由社保部门和税务部门共同完成,社保部门主要负责核定缴费的数额,然后由税务部门代为征缴,实行这种征缴模式的地方有广州、厦门、河南、湖北、湖南等省市。这种征缴模式当时并没有引起人们的广泛关注,其主要原因在于由于是税务部门属于代征,所以征缴的数额、比例并不纳入其考核范围,导致税务部门征缴时并不积极,也没有起到应有的效果。而且税务部门在受托代征的时候执法力度也比较宽松,企业普遍性违法情况仍然非常严重。

  三是由税务部门全责征收,也即是我们现在通常所说的社保入税或者社保新政。该种征收模式下,税务机关自己核定社保缴费基数、参保人数和缴费金额并且自己征收、追欠和处罚,自己全权负责。实际上社保费用并不属于“税”的范畴,社保入税并不是说社会保险费改为了“社会保险税”,而是指社会保险费征收主体、征收责任完全由税务部门全责征收,当然未来也不排除把社会保险费改为社会保险税的可能。

  就目前这三种征收模式而言,我国《社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》对此也有规定。《社会保险费征缴暂行条例》(1999年国务院令第259号)第六条规定,“社会保险费实行三项社会保险费集中、统一征收。社会保险费的征收机构由省、自治区、直辖市人民政府规定,可以由税务机关征收,也可以由劳动保障行政部门按照国务院规定设立的社会保险经办机构(以下简称社会保险经办机构)征收”。社会保险费用既可以由社会保险经办机构征缴,也可以由税务机关征缴,这也为如今社会保险费全面由税务机关征缴提供了最直接的法律依据。有些省份为了加强社会保险费用的征缴工作,也规定了由社保部门征收改为地方税务机关进行征收。如2016年河南省人民政府发布了《河南省人民政府关于改革社会保险费征缴体制加强社会保险费征缴管理的通知》,即(豫政〔2016〕77号)文,明确规定了从2017年1月开始,社会保险费改由地方税务机关统一征收。

  在即使规定由税务机关征收的地方,经过多年的实践,效果并不理想,其主要原因是社保费用核算由社保部门负责,征缴由税务机关负责的双重体制下,税务机关征缴积极性不高。如《社会保险费征缴暂行条例》第十一条规定,“省、自治区、直辖市人民政府规定由税务机关征收社会保险费的,社会保险经办机构应当及时向税务机关提供缴费单位社会保险登记、变更登记、注销登记以及缴费申报的情况”。同时,第十五条又规定,“省、自治区、直辖市人民政府规定由税务机关征收社会保险费的,税务机关应当及时向社会保险经办机构提供缴费单位和缴费个人的缴费情况;社会保险经办机构应当将有关情况汇总,报劳动保障行政部门”。上述只是规定社会保险经办机构与税务机关二者之间的关系,及其职责和职权,由于税务机关对社会保险费仅仅行使代征职能,因此税务机关征缴社会保险费的积极性并不太高。同时征缴机关征缴手段不力,哪怕是由税务机关负责征缴时,其法律责任也仅仅是限期缴纳或者加收滞纳金,造成企业无所畏惧。如《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定,“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的,由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳;逾期仍不缴纳的,除补缴欠缴数额外,从欠缴之日起,按日加收千分之二的滞纳金”。第二十三条规定,“缴费单位未按照规定办理社会保险登记、变更登记或者注销登记,或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的,由劳动保障行政部门责令限期改正;情节严重的处以处罚”。《社会保险法》第六十二条规定,“用人单位未按规定申报应当缴纳的社会保险费数额的,按照该单位上月缴费额的百分之一百一十确定应当缴纳数额;缴费单位补办申报手续后,由社会保险费征收机构按照规定结算”。第六十三条规定,“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。第八十四条规定,“用人单位不办理社会保险登记的,由社会保险行政部门责令限期改正;逾期不改正的,对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款”。第八十六条规定,“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足,新萄京赌场并自欠缴之日起,按日加收万分之五的滞纳金;逾期仍不缴纳的,由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”。

  由此可见,尽管《社会保险法》《社会保险费征缴暂行条例》,以及地方规章都规定了社会保险费可以由地方税务机关征缴,但是由于双轨制的限制,导致社会保险费的征缴并没有达到应有的效果。用人单位不缴、少缴、欠缴社会保险费的情况非常严重,在一定程度也严重的侵害到了劳动者的合法权益。因此,必须对此采取新模式予以改善。

  在当前形式下,我国社会保险费存在严重问题。由于历史原因,行政机关、事业单位不缴纳社会保险费,还有一些国有企业存在着大量视同缴费情况,而随着这部分人员办理退休手续,开始领取养老保险,社保经办机构需要为此支出大量费用。同时,由于老龄化社会的提前,适龄劳动者就业数量的减少,收缴的养老保险费用不足,造成了养老保险的巨大亏空,特别是黑龙江、吉林、辽宁、河北、内蒙古、青海、宁夏、湖北等地情况及其严重,退休职工养老保险费的发放出现了严重问题。即使是经济发展条件比较好的地区,如北京、上海、浙江、江苏等地,养老保险征收也出现了严重的入不敷出的现象。

  鉴于以上几个方面的原因,国家必须采取措施,一方面解决社会保险费的缴纳大面积普遍违法现象,治理用人单位不缴、少缴、欠缴社会保险费,另一方面增加社会保险费积累,避免出现社会保险资金严重入不敷出现象。因此,2018年7月,中共中央办公厅、国务院办公厅印发了《国税地税征管体制改革方案》,明确自2019年1月1日起社会保险费由税务部门统一征收,也即是由以前的社保部门征收或者税务部门代征,改为由税务部门全责征收,并要求各地方于今年12月10日前要完成社会保险费征管职责划转交接工作,自2019年1月1日起由税务部门统一征收各项社会保险费和先行划转的非税收入。

  社保新政之后,随着税务机关执法力度的加大,其对企业的影响也显著增强,具体来说主要体现在如下几个方面:

  随着社保新政措施的实施,企业用工成本会急剧增加。《社会保险法》第六十一条规定,“社会保险费征收机构应当依法按时足额征收社会保险费”。第五十八条规定,“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的,由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”。就我国现有的社会保险政策下,企业的缴费比例较高。有些地方已经达到了劳动者工资水平的百分之四十以上。如天津、北京、上海、乌鲁木齐、沈阳、昆明、南京、银川、石家庄、重庆、哈尔滨等地。如果再加上住房公积金,这些地方“五险一金”缴费比例将高达劳动者工资基数的百分之五十。

  在由社保部门全责征缴或者税务部门委托代征模式下,社保经办机构就用人单位的社保费缴纳情况和社保待遇享受情况只能是进行核查,而法律没有赋予社保经办机构相应的执法权,根据“法不授权即禁止”原则,稽核人员不能超出法律法规授权的范围,稽核人员的行政手段仅有要求被稽核单位提供有关资料的权力,缺乏行之有效的强制手段。同时还由于有关机关执法不严,对企业违法违规行为听之任之,也有些地方还规定了企业可以根据职工总额的一定比例办理参保手续,并不要求必须全部参保,而且在缴费基数上可以按照最低工资标准进行缴纳或者当地平均工资的百分之六十缴纳。还有社保经办机构这种做法造成了企业长期普遍性的违法行为而得不到追究,企业为此也在一定程度上降低了用工成本。

  在社会保险费由税务机关全责征收的模式下,税务部门将不再只有核实的权利,还将拥有执法权,其执法力度和社保机关相比显然有天壤之别,税务机关强大的征缴能力将会使企业以前逃避缴纳社会保险的行为无处可遁。税务机关会严格要求企业按照劳动者实际工资水平以及全部职工总数进行缴纳,从而致使企业传统的逃避缴纳社保手段失灵,造成企业用工成本的急剧增加,特别是一些劳动密集型行业,如餐饮、建筑、电子、箱包、运输等所面临的局面将更加严重。有人做过预测,在社保费用由税务机关全责征收模式下,国家每年的社保费用将增加2万亿,而去年全年全国民营企业的所有的利润也仅仅达到2万亿,也即是全国所有的民营企业将无利可图。

  在养老保险资金面临亏空,养老保险金的收取入不敷出,社保基金出现严重困难的情况下,一些地方将对企业之前少缴、欠缴、未缴的社保费用进行追缴。其中社保基金当期收不抵支的黑龙江省,在国家税务总局黑龙江税务局挂牌第一天,就联合省人力社保厅、财政厅下发了2018年一号文件,打响追征社保费第一枪。安徽省铜陵市地方税务局于2018年6月22日向法院申请强制执行(铜地税费字[2017]0038号)社会保险费限期缴纳决定(要求被执行人缴纳社会保险费3152806.70元),打响了社保追缴的第二枪。江苏省常州地方税务局第五税务分局要求常州市裕华玻璃有限公司补缴长达十年的社保费,即2007年12月至2017年11月期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险费共计2011134.15元。类似的案子最近一段时间在全国各地都时有发生。在社会保险费缴纳合法合规行为仅仅达到百分之二十的情况下,如果全国所有的税务机关都按此进行处理,那么很多企业将面临灭顶之灾。在税务机关全责征收模式下,如果民营企业全部利润将转化为社保费,同时税务机关还要企业强制性补缴以前历史欠账,那么明年将会出现民营企业大面积的倒闭,最终不但会影响到中国经济的发展,而且还会出现劳动者大量失业现象的发生。

  在税务机关全责征收模式下,企业法律风险也会急剧增加。如果企业还像以前那样不缴、少缴或者欠缴社会保险费,在“费改税”(尽管名称还没有发生改变,但是也不排除以后就直接称之为“社保税”)的情况下,企业除了面临着补缴社会保险费,加收滞纳金的行政处罚之外,还可能面临着刑事法律风险,追究企业及其主管人员的刑事法律责任,如偷逃国家税款罪。根据《关于在一定期限内适当限制特定严重失信人乘坐民用航空器推动社会信用体系建设的意见》,如果用人单位未按相关规定参加社会保险且拒不整改的、用人单位未如实申报社会保险缴费基数且拒不整改的、应缴纳社会保险费且具备缴纳能力但拒不缴纳的,将被纳入严重失信人名单,所在单位负责人坐飞机都将受到限制。

  随着税务机关强大的“金税三期”上线运行,该系统将劳动者的银行账户、公安部门、社保、海关、工商行政管理机关和税务机关数据信息进行联网,实现信息共享,劳动者的信息随时可以由税务机关掌握,更关键的是劳动者社保缴纳信息通过“金税三期”与劳动者工资薪金收入、个人所得税信息互通互联,系统会自动比对企业所缴纳的个人所得税、劳动者的工资薪金是否与社保、公积金等部门掌握的数据一致,当企业社保费与职工人数和工资不符时,系统会自动将这一情况作为风险任务自动推送。高工资低社保,或者有工资无社保的现象将很难长期存在。如劳动者个人所得税缴纳数额比较大,而社保费用缴纳却比较低,明显会出现企业没有依法缴纳社保情况发生。所以税务机关对社保出现异常的情况会及时发现,而且也会及时做出处理。如果税务机关面对异常情况视而不见可能会面临行政不作为的处罚,严重的还可以涉嫌渎职,甚至构成犯罪,从而追究刑事责任,这也会导致税务机关在权责征收社保费用时不遗余力的一个原因。

  社保入税之后,企业将面临着一些法律风险,对企业带来很大的影响,但是企业不能坐以待毙,消极应对,而是要积极采取措施,只要方法得当,有些风险还是完全可以避免。新萄京赌场

  在社保入税已成定局,并即将开始实施的背景下,企业必须更新思想观念,再像以前那样采取人员隐匿,缴费基数少报,达到不给劳动者缴纳社会保险、或者少缴、欠缴社会保险,蒙混过关,浑水摸鱼的情况将非常困难;企业也要打消法不责众的想法,认为所有的企业在社会保险方面基本上都存在着或多或少的问题,法律不会那么严格,税务机关可能也会像由社保部门征收模式下那样“少管闲事”;还有的企业认为如果真的像上述所言历史欠账要补缴,以后缴纳要按照劳动者实际收入水平进行缴纳,那么企业可能将面临着大面积破产倒闭的危险,国家为了避免经济发展出现大幅度的波动可能不会过于“较真”。但就国家社保新政的初衷,以及实践中的现实做法,企业应该抛弃这种不切实际的想法,严格遵守法律规定,依法办事,避免出现违法现象。

  在我国当前养老保险面临严峻局面的情况下,今年6月国务院发布了《关于建立企业职工基本养老保险基金中央调剂制度的通知》,该通知要求省级政府要切实承担确保基本养老金按时足额发放和弥补养老保险基金缺口的主体责任。强化养老保险基金预算管理,确保应收尽收,杜绝违规支出。建立健全考核奖惩机制,将养老保险相关工作情况列入省级政府工作责任制考核内容。同时,为了弥补养老金的缺口中央决定从各省份的养老保险基金中提出一部分形成“资金池”,由中央统一调剂使用,中央要求各省份按照职工平均工资的90%和在职应参保人数作为计算上解额的基数,上解比例从3%起步,逐步提高。在这样的压力下,地方政府征缴社保哪会可能允许像以前那样按照职工总数一定比例办理参保手续,而不是按照实际用工人数缴纳社保费。由此可见,社保费用的征缴以后是只能加强,而不会降低。

  为了降低企业用工成本,抵消社保新政给企业带来的用工成本增加压力,企业可以在单位内部进行岗位优化组合,把相同或者相似岗位位进行删减、合并,把工作量不饱和的劳动者进行调岗或者协商解除合同,减员增效,激发企业活力。在当前中美贸易争端战火全开,企业出口受阻,经济发展出现困难,社保新政的出台大概率会造成企业裁员,员工失业现象的发生。

  社会保险费的缴纳基数是按照劳动者本人的工资水平和企业平均工资水平予以决定。如《社会保险法》第十二条规定,“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费,记入基本养老保险统筹基金”。《关于工资总额组成的规定》【1990】国家统计局第一号第四条明确规定,“工资工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资”。同时,第十一条又明确列举了不属于工资的范畴。因此,企业可以通过降低劳动者的工资水平,从而达到其降低缴费基数,降低用工成本。当然降低劳动者的工资水平并不能导致劳动者实际劳动待遇降低,否则可能会出现劳动者大批量辞职,从而导致劳动争议发生,也会影响到企业的发展。或者通过一定方式把一些不属于工资的项目或者工资项目中的部分内容转为其它非工资项目,也可以降低社会保险的缴费基数。如劳动保护支出、职工福利费。还可以转化为稿费、讲课费及其他专门工作报酬。

  企业最好的方式就是可以通过优化薪酬结构的形式,降低工资薪金在劳动者收入中所占比例,把一些本属于工资的部分转化为福利,从而达到降低缴费基数的目的。但是在具体的操作上要注意不能把福利单独享受,或者随工资一起发放,否则还有可能会被认定为劳动报酬。如可以把给劳动者发放的午餐补助改为给劳动者提供免费午餐,改住房补贴为免费提供住宿,为职工子女提供免费的幼儿园、小学教育,改交通补助为免费的班车服务,还可以免费为职工提供体育锻炼的场所、器材、继续教育、书籍以及其它一些娱乐服务等。或者给劳动者及其家属每年提供数次一定数额的旅游,旅游可以由单位自行组织,劳动者自愿参与,或者由劳动者自行决定,旅游结束后拿发票进行报销等方式。甚至用人单位还可以利用第三方平台,由用人单位向第三方平台购买部分商品或者服务,然后分配劳动者一定数量的积分,劳动者可以用积分兑换平台所提供的商品或者服务。还可以和劳动者签订车辆租赁合同,劳动者上下班使用的车辆由公司租赁,劳动者专用,用人单位向劳动者支出车辆租赁费。还可以以租赁劳动者住房作为员工宿舍的形式,向劳动者支付房屋租赁费等等。从而降低企业平均工资总额,以及劳动者工资总额,也能在一定程度上降低社保缴费基数,降低企业用工成本。

  另外,还可以采取部分工资由用人单位以现金的形式进行发放,不计入劳动者工资总额,或者采取让劳动者用发票冲抵部分工资。为了降低工资总额,还以采取把劳动报酬转化为分红的形式予以发放。实践中有些单位高管采取零工资或者一元工资制,并不是说该高管没有从单位取得利益,而是以分红形式予以体现。而高管从企业分的红利不属于工资范畴,在一定程度上既可以有效的降低单位工资总额,减少社保缴费基数,同时也可以降低高管个人所得税的缴纳比例,如红利所得个人所得税税率是20%,而工资收入个人所得税的税率最高可以达到45%。当然这种方式针对收入较高的高管是一项非常好的方式,但是针对一般劳动者而言就要具体分析,采取这种方式可以降低工资总额,但是在取得红利时却要付出20%个人所得税。因此,HR要对普通劳动者的工资收入进行测算,采取合法、合规的方式达到劳动者个人和用人单位双赢的效果。

  另外,在当前形式下,明年企业的缴费基数是按照本年度工资水平进行核算。因此,为了降低明年的缴费基数,可以和劳动者协商本年度工资推迟发放,或者按照一定比例减少发放,在2019年1月再予以补发,或者对年终奖也推迟到2019年1月1日后进行发放。或者可以和劳动者协商解除合同,再与企业关联工资签订新的劳动合同,在劳动者工作未满一年的前提下,社保基数的确定是按照实际工作时间进行确定。因此,在新的劳动合同中可以约定2019年1月之前工资报酬稍低一些,2019年1月之后再予以补发。这样也可以在一定程度上降低缴费基数,但是这种做法也有一定的风险,减发或者推迟发放年终奖以及协商解除劳动合同,另行签订新的劳动合同一定要取得劳动者的同意或者配合,或者年终奖推迟发放规章制度有规定。

  当然上述一些降低工资总额的方式尽管在一定程度上确实可以降低工资总额,但是对用人单位而言仍然存在着一定风险,如用人单位未及时足额支付劳动报酬、税务风险等。因此,用人单位采取这种方式时一定要慎重操作。

  灵活用工在一定程度上既可以满足企业的用工需求,同时也可以降低企业社保缴纳总额,从而达到降低用工成本的目的。因此,企业可以加强灵活用工,对企业岗位进行综合分析、梳理,不同的岗位采取不同用工模式。

  根据原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第12条规定,“在校生利用业余时间勤工助学,不视为就业,未建立劳动关系,可以不签订劳动合同”。而且根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)有关劳动关系的判断标准,我国目前还没有把学生用工纳入劳动法保护的范畴。《职业学校学生实习管理规定》也对学生实习进行了规范,明确了用工单位、学生和学校三方协议的民事合同的性质。因此,企业可以对本单位内部工作岗位进行评估,对一些不是特别关键性的岗位可以考虑使用学生工,如实习生、勤工俭学生等。新萄京赌场学生和用人单位之间的关系属于劳务关系,用人单位通过支付劳务费的形式将其支付给学生,这样同样可以减少用人单位的工资总额,同时加大了用人单位的其它费用范围(该项费用可以税前扣除),从而降低社保缴纳基数及其数额。但是用人单位使用学生用工时也有一定的风险,最高人民法院所发布的典型案例判决在一定程度上突破了有关规定,在特殊情况下也可以承认学生与用人单位存在劳动关系。但是即便如此,根据现有社保办理的情况,学生难以办理参保手续,用人单位可以据此予以抗辩,免除其缴纳社保的法定责任。

  达到法定调休年龄,或者享受基本养老保险待遇的人员再就业时不属于劳动法上所说的劳动者范畴。因此用人单位不用给退休返聘人员办理社会保险,缴纳社会保险费,而且其工资报酬也属于劳务报酬,不计入工资总额。因此,企业可以对一些劳动强度不大的岗位或技术性岗位采取退休返聘的形式予以雇佣。当然采取这种形式用工时要注意劳动者是否达到了退休年龄,是否享受的养老保险待遇等问题。

  非全日用工是我国法律明确规定的一种灵活用工方式,也即是劳动者在用人单位每天工作时间不超过四小时,每周工作时间不超过24小时。这也是劳动合同法为了满足单位灵活用工的需求,同时也是为了加大就业所做的一种制度上的安排。国家对此明确规定非全日制用工可以不签订书面劳动合同,劳动合同解除或终止时不用支付经济补偿,而且一般情况下也不予支付加班费,可以不办理社会保险等等。因此,企业可以根据本单位的实际情况而使用非全日用工,既可以减少企业工资支付数量,也可以降低社会保费的缴纳数量,达到企业降低用工成本的目的

  弱化劳动关系,尽量减少标准劳动关系下用工模式,将劳动者与用人单位之间标准的劳动关系改变为个体工商户、合伙人、独资企业或者公司与用人单位之间形成的劳务关系,而劳务关系则是一种纯粹的民事关系,受民法的调整,用人单位则没有义务为其缴纳社保费用。

  劳动者可以成立工作室(个体工商户),然后以工作室或者挂靠公司的名义与用人单位签订劳务协议,或者让劳动者挂靠到某个公司,用人单位将劳动者需要承担的工作以工作室或者挂靠公司的名义予以解决。目前这种方式具有很强的可操作性。工作室可以以小微企业的名义开展工作,而就我国目前大众创新,万众创业的背景下,国家对小微企业有很多的优惠措施,如减免企业所得税。如果将小微企业设置在一些专门人力资源产业园,根据当地的政策,很多产业园还可以对园内企业所得税按照一定的比例进行返还,实际上小微企业所负担的税费将会非常低。

  独立承包人是西方劳动法学上的一个概念,也称之为自雇或者自我雇佣。在我国实际上就是自由职业者。如教师、会计师、设计师、程序员等。他们不属于用人单位的职工,也不受公司规章制度的约束,公司与独立承包人之间实质上是一种承揽关系,双方按照承揽合同的约定享受权利,履行义务,也即独立承包人按照合同的约定最后交付规定的成果即可。在用人单位与独立承包人签订承揽合同时要注意以下几个问题,以避免承揽合同被认定为劳动合同的风险:一是用人单位在与独立承包人签订承揽合同时要尽量避免采用“劳务合同”的形式,而根据承揽的内容准确确定合同的名称,以避免出现的“劳务合同”被认定为“劳动合同”的可能;二是承揽合同对独立承包人所约定的义务用人单位要尽量避免采取直接管理、指挥、惩罚等方式,否则很可能会被认为用人单位由于对独立承包人有直接管理行为而被认定为劳动关系,承揽合同的条款在设计上尽量采用用人单位对独立承包人有一种监督、检查的权利;三是在独立承包人承包时,原材料、工具、设备尽量由独立承包人自行解决,特别是劳动工具不予提供,以避免可能因为用人单位为独立承包人提供了劳动条件而被认定为劳动关系;四是独立承包人必须在身份上是独立的,独立于用人单位的任何部门,不属于用人单位内部的任何部门,也是为了避免劳动者与用人单位之间在身份上存在隶属性的特征;五是承揽协议必须约定根据劳动成果支付承揽费用,如果独立承包人没有按照承揽合同的约定交付劳动成果,则用人单位可以不予支付承揽费用。

  可以把劳动者分别“装入”两个不同的公司,一个公司与劳动者建立劳动关系,签订劳动合同,支付劳动报酬,并按照工资基数缴纳社会保险费用。而另外一个公司与劳动者签订劳务合同,公司不用再向劳动者支付工资,而只支付劳务费用即可,也不用给劳动者缴纳社会保险费。采用这种方式一般情况下需要取得劳动者的配合,在劳动者工资报酬基本保持不变的前提下,尽量说服劳动者配合公司签订劳动合同和劳务合同。

  用人单位通过对本单位内部工作岗位进行审核,对一些非核心性业务或者具有外包可能性的业务可以外包给专业的人力资源公司,与人力资源公司签订专门的劳务外包协议。用人单位将外包费用支付给人力资源服务公司,由人力资源服务公司派遣其劳动者为用人单位提供专门劳务,劳动者的工资、福利待遇以及社会保险等全部由人力资源服务公司承担。这样用人单位的工资基数就会降低,其缴纳的社会保险费的基数也会相应减少。同时人力资源服务公司还要就用人单位所支付的外包费用开具增值税专用发票,用人单位还可以以此进行抵扣,也能进一步降低用人单位的用工成本。

  在进行人力资源外包时,用人单位要尽量选择专业的人力资源服务公司,而不是由其单位内部职工进行承包,也即是内部承包。在内部承包时,承包人作为单位的职工行使着单位行政的职能,承包人仍然具有用人单位职工身份,在承包人非法用工时,用人单位要和承包人一起承担连带责任。因此,内部职工承包相对于外包而言,用人单位所承担的法律风险要大。

  就目前来看,我国各个地方社保缴费比例并不统一,有的地方缴费比较特别高,但是有些地方缴费比例却比较低。如就养老保险而言,上海缴费比例单位为20%,个人为8%,苏州缴费比例单位为19%,个人为8%,而深圳缴费比例单位为13%,个人为8%。由此可以看出个人缴费比例基本都是保持在8%,而单位的缴费比例缺差别甚大。从缴费整体上看,天津缴费比例最高,占到了劳动者工资41.7%,北京为41%,而深圳是32.88%,广州是33.15%,宁波是34.9%。因此,单位可以充分利用深圳、广州或者宁波这些缴费比例比较低的社保洼地,在这些地方注册公司,与劳动者签订劳动者,并办理和缴纳社会保险,然后再借调到用人单位实际经营所在地的公司,借入单位再把借调劳动者工资及所缴纳的社保费转入劳动者借出公司即可。

  综上所述,在目前的社保新政下,其对企业的影响显而易见,用人单位将面临着很大的压力,HR必须对此加以高度重视,并积极采取措施,既要合法、合规应对企业所面临的法律风险。同时还要减少社保缴纳费用,降低用工成本,用人单位可以通过一些用工形式的转化,弱化劳动关系,把劳动者由员工身份改变为合伙人、股东或者合作者,用人单位也就不用再给劳动者缴纳社会保险。或者可以通过一些方式在不降低劳动者待遇的前提下,降低工资基数,减少社保费的实际缴纳数额,或者通过社保洼地降低社保的缴费比例等方式实现用人单位降低用工成本的目的。

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